一、投標(biāo)文件準(zhǔn)備階段

（一）資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件不得以營利為目的

招標(biāo)人發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件收取的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)限于補(bǔ)償印刷、郵寄的成本支出，不得以營利為目的。另外，對于圖紙押金，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)也應(yīng)以合理的金額為準(zhǔn)，而且在投標(biāo)人退還圖紙等設(shè)計(jì)文件后，應(yīng)當(dāng)將押金退還給投標(biāo)人。

（二）對資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件有異議，應(yīng)在法定期限內(nèi)提出

潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時(shí)間2日前提出;對招標(biāo)文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時(shí)間10日前提出。并且規(guī)定了招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù)；作出答復(fù)前，應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。潛在投標(biāo)人若對資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件有異議應(yīng)及時(shí)在法定期限內(nèi)提出。

（三）投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項(xiàng)目估算價(jià)的2%，而非投標(biāo)價(jià)的2%

投標(biāo)保證金的金額上限應(yīng)統(tǒng)一為招標(biāo)項(xiàng)目估算價(jià)的2%，而非投標(biāo)報(bào)價(jià)的2%。根據(jù)有關(guān)規(guī)章規(guī)定，對于貨物和施工招標(biāo)，投標(biāo)保證金最高限額為80萬元人民幣，對于工程勘察設(shè)計(jì)招標(biāo)，投標(biāo)保證金最高限額為10萬元人民幣；投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致；依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的境內(nèi)投標(biāo)單位，以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)從基本賬戶轉(zhuǎn)出。

（四）投標(biāo)報(bào)價(jià)不應(yīng)超過招標(biāo)文件規(guī)定的最高投標(biāo)限價(jià)，否則將被廢標(biāo)

招標(biāo)人設(shè)有最高投標(biāo)限價(jià)的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中明確最高投標(biāo)限價(jià)或者最高投標(biāo)限價(jià)的計(jì)算方法，并規(guī)定如果投標(biāo)報(bào)價(jià)高于最高投標(biāo)限價(jià)，其投標(biāo)將做廢標(biāo)處理。

因此，投標(biāo)人在投標(biāo)時(shí)應(yīng)特別關(guān)注招標(biāo)文件中是否有最高投標(biāo)限價(jià)。如果有最高限價(jià)，應(yīng)注意不能超過該最高限價(jià);如果投標(biāo)人認(rèn)為該最高限價(jià)過低、無利可圖，可以選擇放棄投標(biāo)。

（五）退還投標(biāo)保證金時(shí)，投標(biāo)人有權(quán)要求支付相應(yīng)的利息

此前實(shí)踐中，對于投標(biāo)人提交的投標(biāo)保證金，招標(biāo)人退還時(shí)基本上是不計(jì)利息的。

但是根據(jù)《條例》的有關(guān)規(guī)定，招標(biāo)人在終止招標(biāo)時(shí)應(yīng)及時(shí)以及與中標(biāo)人簽訂合同后5日內(nèi)，在退還投標(biāo)保證金時(shí)還需另行支付銀行同期存款利息。若招標(biāo)人不按照規(guī)定退還投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息的，將可能被行政監(jiān)督部門處以罰款，造成投標(biāo)人損失的，還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十一條招標(biāo)人終止招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)發(fā)布公告，或者以書面形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人。已經(jīng)發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件或者已經(jīng)收取投標(biāo)保證金的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)退還所收取的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的費(fèi)用，以及所收取的投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。

因此，《條例》施行后，投標(biāo)人有權(quán)要求招標(biāo)人或代理機(jī)構(gòu)在退還投標(biāo)保證金時(shí)支付相應(yīng)的利息。

（六）招標(biāo)人不得以特定區(qū)域或特定行業(yè)的業(yè)績、獎(jiǎng)項(xiàng)作為加分或中標(biāo)條件

列舉了七種屬于招標(biāo)人以不合理?xiàng)l件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的情形。

第三十二條 招標(biāo)人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。

招標(biāo)人有下列行為之一的，屬于以不合理?xiàng)l件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人：

1.就同一招標(biāo)項(xiàng)目向潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人提供有差別的項(xiàng)目信息;

2.設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標(biāo)項(xiàng)目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān);

3.依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎(jiǎng)項(xiàng)作為加分條件或者中標(biāo)條件;

4.對潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人采取不同的資格審查或者評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn);

5.限定或者指定特定的專利、商標(biāo)、品牌、原產(chǎn)地或者供應(yīng)商;

6.依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目非法限定潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的所有制形式或者組織形式;

7.以其他不合理?xiàng)l件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。

二、投標(biāo)階段

（一）與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的投標(biāo)人不得參加投標(biāo)

根據(jù)《條例》的規(guī)定，與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個(gè)人，不得參加投標(biāo)，否則投標(biāo)無效。

這一規(guī)定應(yīng)當(dāng)引起投標(biāo)人的重視。

在招標(biāo)投標(biāo)實(shí)踐中，招標(biāo)人的下屬單位、關(guān)聯(lián)企業(yè)等參與投標(biāo)的情形廣泛存在，與其他投標(biāo)人之間形成了明顯的不公平競爭，如何界定“利害關(guān)系”作出進(jìn)一步規(guī)定或解釋前，投標(biāo)人應(yīng)關(guān)注并謹(jǐn)慎對待該類投標(biāo)。

（二）存在控股關(guān)系的不同單位不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)

為了保證投標(biāo)人之間的公平競爭，《條例》規(guī)定存在控股、管理關(guān)系的不同單位(如母公司和其控股子公司)不得參加同一標(biāo)段的投標(biāo)。

根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，控股股東是指出資額或者持有股份的比例超過50%的股東，或者出資額、股份比例雖不足50%，但其享有的表決權(quán)足以對股東會或股東大會產(chǎn)生重大影響的股東。

根據(jù)《條例》的規(guī)定，單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)。

需要說明的是，上述投標(biāo)人可以參加同一招標(biāo)項(xiàng)目的不同標(biāo)段的投標(biāo)。

（三）逾期送達(dá)或者未按要求密封的投標(biāo)文件，將被拒收

《招標(biāo)投標(biāo)法》僅規(guī)定了投標(biāo)人逾期送達(dá)投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收，但是未規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。實(shí)踐中，部分招標(biāo)人接受逾期送達(dá)的投標(biāo)文件或者未按照招標(biāo)文件要求密封的投標(biāo)文件，損害其他投標(biāo)人的利益。

因此，《條例》明確規(guī)定，未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標(biāo)文件，以及逾期送達(dá)或者不按照招標(biāo)文件要求密封的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。并且規(guī)定了招標(biāo)人接受應(yīng)當(dāng)拒收的投標(biāo)文件的，將可能被處以10萬元以下的罰款以及對單位直接責(zé)任人員依法給予處分。

（四）通過資格預(yù)審后的聯(lián)合體增減、更換成員的，其投標(biāo)無效

關(guān)于資格預(yù)審后聯(lián)合體發(fā)生增減或者更換成員的問題，因?yàn)榉蓻]有明確規(guī)定，實(shí)踐中的處理方式各異，容易引發(fā)爭議。

《條例》施行后，招標(biāo)人接受聯(lián)合體投標(biāo)并進(jìn)行資格預(yù)審的，聯(lián)合體應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件前組成。資格預(yù)審后聯(lián)合體增減、更換成員的，其投標(biāo)無效。聯(lián)合體各方在同一招標(biāo)項(xiàng)目中以自己名義單獨(dú)投標(biāo)或者參加其他聯(lián)合體投標(biāo)的，相關(guān)投標(biāo)均無效。

投標(biāo)人組成聯(lián)合體投標(biāo)的，對此應(yīng)予以重點(diǎn)關(guān)注。

（五）投標(biāo)人之間協(xié)商投標(biāo)報(bào)價(jià)等情形屬于串通投標(biāo)，將承擔(dān)法律責(zé)任

第三十九條列舉了五種投標(biāo)人互相串通投標(biāo)的情形。

第三十九條 禁止投標(biāo)人相互串通投標(biāo)。

有下列情形之一的，屬于投標(biāo)人相互串通投標(biāo)：

1.投標(biāo)人之間協(xié)商投標(biāo)報(bào)價(jià)等投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容；

2.投標(biāo)人之間約定中標(biāo)人；

3.投標(biāo)人之間約定部分投標(biāo)人放棄投標(biāo)或中標(biāo)；

4.屬于同一集團(tuán)、協(xié)會、商會等組織成員的投標(biāo)人按照該組織要求協(xié)同投標(biāo)；

5.投標(biāo)人之間為謀取中標(biāo)或排斥特定投標(biāo)人而采取的其他聯(lián)合行動。

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，投標(biāo)人之間串通投標(biāo)的，中標(biāo)無效，并可能被追究法律責(zé)任。

（六）投標(biāo)保證金從同一賬戶轉(zhuǎn)出等情形，也將被視為串通投標(biāo)

第四十條規(guī)定出現(xiàn)如下六種視為投標(biāo)人相互串通投標(biāo)的情形之一的，視為投標(biāo)人相互串通投標(biāo)：

第四十條有下列情形之一的，視為投標(biāo)人相互串通投標(biāo)：

1.不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個(gè)人編制;

2.不同投標(biāo)人委托同一單位或者個(gè)人辦理投標(biāo)事宜;

3.不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項(xiàng)目管理成員為同一人;

4.不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報(bào)價(jià)呈規(guī)律性差異;

5.不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝;

6.不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金從同一單位或者個(gè)人的賬戶轉(zhuǎn)出。

投標(biāo)人應(yīng)注意避免出現(xiàn)上述情形，防止被認(rèn)定為串通投標(biāo)。

需要注意的是，該條第六項(xiàng)規(guī)定的同一單位的“賬戶”，不僅指基本存款賬戶，還包括一般存款賬戶、臨時(shí)存款賬戶等。

（七）投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任

鑒于串通投標(biāo)對招投標(biāo)市場秩序危害較大，往往同時(shí)造成國有資產(chǎn)的損失。

《條例》第四十一條明確了六種招標(biāo)人和投標(biāo)人串通投標(biāo)的情形，并加大了對串通投標(biāo)的處罰力度。

第四十一條禁止招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)。

有下列情形之一的，屬于招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)：

1.招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標(biāo)人;

2.招標(biāo)人直接或者間接向投標(biāo)人泄露標(biāo)底、評標(biāo)委員會成員等信息;

3.招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人壓低或者抬高投標(biāo)報(bào)價(jià);

4.招標(biāo)人授意投標(biāo)人撤換、修改投標(biāo)文件;

5.招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人為特定投標(biāo)人中標(biāo)提供方便;

6.招標(biāo)人與投標(biāo)人為謀求特定投標(biāo)人中標(biāo)而采取的其他串通行為。

串通投標(biāo)的，應(yīng)承擔(dān)以下責(zé)任：

1.中標(biāo)無效;

2.投標(biāo)人未中標(biāo)的，對單位的罰款金額按照招標(biāo)項(xiàng)目合同金額依照招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的比例計(jì)算。

3.情節(jié)嚴(yán)重的，由有關(guān)行政監(jiān)督部門取消其1年至2年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格：

4.投標(biāo)人自串通投標(biāo)處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年內(nèi)又串通投標(biāo)的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

5.構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的，依照招標(biāo)投標(biāo)法第五十三條的規(guī)定處罰。

（八）提供虛假的財(cái)務(wù)狀況或者業(yè)績，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任

第四十二條明確了以他人名義投標(biāo)、以及五種以其他方式弄虛作假騙取中標(biāo)的行為，并加大了對串通投標(biāo)的處罰力度。

第四十二條使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標(biāo)的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以他人名義投標(biāo)。

投標(biāo)人有下列情形之一的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為：

1.使用偽造、變造的許可證件;

2.提供虛假的財(cái)務(wù)狀況或者業(yè)績;

3.提供虛假的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明;

4.提供虛假的信用狀況;

5.其他弄虛作假的行為。

參考：《招標(biāo)投標(biāo)法》(第三十三條)

第三十三條 投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競標(biāo)，也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。

根據(jù)《條例》的規(guī)定，投標(biāo)人不得有使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標(biāo)或以他人名義投標(biāo)行為。投標(biāo)人不得有使用偽造、變造的許可證件、提供虛假的財(cái)務(wù)狀況或者業(yè)績、提供虛假的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明、提供虛假的信用狀況等弄虛作假的行為。

違反前述規(guī)定的，不僅投標(biāo)或者中標(biāo)無效;還將被處以罰款、取消一定期限內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格，直至吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的，還將被依法追究刑事責(zé)任。

三、開標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo)階段

（一）投標(biāo)文件有未經(jīng)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字等情形，將被否決投標(biāo)

第五十一條明確規(guī)定了哪些情形屬于法定否決投標(biāo)(法定廢標(biāo))的情形，投標(biāo)人需要重點(diǎn)關(guān)注。

根據(jù)《條例》的規(guī)定，出現(xiàn)如下情形之一的，屬于評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決投標(biāo)的情形：

第五十一條有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)：

1.投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字;

2.投標(biāo)聯(lián)合體沒有提交共同投標(biāo)協(xié)議;

3.投標(biāo)人不符合國家或者招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件;

4.同一投標(biāo)人提交兩個(gè)以上不同的投標(biāo)文件或者投標(biāo)報(bào)價(jià)，但招標(biāo)文件要求提交備選投標(biāo)的除外;

5.投標(biāo)報(bào)價(jià)低于成本或者高于招標(biāo)文件設(shè)定的最高投標(biāo)限價(jià);

6.投標(biāo)文件沒有對招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng);

7.投標(biāo)人有串通投標(biāo)、弄虛作假、行賄等違法行為。

（二）國有投資項(xiàng)目，無法定事由必須確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人

根據(jù)《條例》的規(guī)定，國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。除非有法定事由，如排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力不能履行合同、不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金，或者被查實(shí)存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為等情形，不符合中標(biāo)條件的。該等情況下，招標(biāo)人可以按照評標(biāo)委員會提出的中標(biāo)候選人名單排序依次確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，也可以重新招標(biāo)。

（三）合同主要條款與招標(biāo)投標(biāo)文件不一致，將面臨行政處罰

招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標(biāo)的、價(jià)款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

違反前述規(guī)定的，將被有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，處以中標(biāo)項(xiàng)目金額5‰以上10‰以下的罰款。

（四）履約保證金不得超過中標(biāo)合同金額的10%

考慮國內(nèi)工程建設(shè)的實(shí)際情況，為了避免過高的履約保證金增加中標(biāo)人的負(fù)擔(dān)，《條例》明確規(guī)定了履約保證金的最高限額，即不得超過中標(biāo)合同金額的10%。

該規(guī)定并未明確履約保證金的形式，實(shí)踐中履約保證金可以采用銀行保函、轉(zhuǎn)賬支票、銀行匯票等形式，如果招標(biāo)文件有要求的，應(yīng)按照招標(biāo)文件要求執(zhí)行。

（五）中標(biāo)人將中標(biāo)項(xiàng)目肢解轉(zhuǎn)讓的，將受嚴(yán)厲處罰

對于禁止轉(zhuǎn)包和違法分包的問題，《合同法》和《建筑法》等法律均有明確規(guī)定，《條例》也從規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)合同履行的角度明確規(guī)定，中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓或者肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目，未經(jīng)招標(biāo)人同意不得分包，分包人應(yīng)具備相應(yīng)的資格并不得再次分包，中標(biāo)人與接受分包人就分包項(xiàng)目承擔(dān)連帶責(zé)任。

如果違反規(guī)定，中標(biāo)人將中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓或者肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標(biāo)項(xiàng)目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，不僅轉(zhuǎn)讓、分包無效，還將被處以轉(zhuǎn)讓、分包項(xiàng)目金額5‰以上10‰以下的罰款、并處沒收違法所得、責(zé)令停業(yè)整頓，情節(jié)嚴(yán)重的，還將被吊銷營業(yè)執(zhí)照。

（六）異議和投訴均應(yīng)在法定期限內(nèi)提出

投標(biāo)人在異議和投訴程序中應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注如下五點(diǎn)：

1.異議和投訴均應(yīng)在規(guī)定時(shí)限內(nèi)提出，逾期將可能喪失相關(guān)權(quán)利；

2.投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請求和必要的證明材料；

3.就資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件、開標(biāo)、評標(biāo)結(jié)果公示這三類事項(xiàng)提出投訴的，應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議，異議是投訴的前置程序；

4.投訴人不得捏造事實(shí)、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進(jìn)行投訴；

5.行政監(jiān)督部門處理投訴有權(quán)調(diào)查，必要時(shí)可以責(zé)令暫停招標(biāo)投標(biāo)活動，相關(guān)單位和人員有配合的義務(wù)。

世紀(jì)九十年代后期，隨著改革開放的深入，為了規(guī)范招投標(biāo)活動等，國家于1999年頒布了《中華人民共和國招投標(biāo)法》，并于2000年開始執(zhí)行。該法第五條：“招投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實(shí)信用的原則”，為招投標(biāo)工作明確了招投標(biāo)的原則和底線。

投標(biāo)的“公開、公平、公正、誠信”這八字原則基本上出現(xiàn)在每一處政府或企業(yè)的招投標(biāo)會場的墻上（或電子顯示屏上）。到如今，無論是政府采購還是企業(yè)采購，都習(xí)慣于通過招投標(biāo)來決定商家或供貨方（建造方、服務(wù)方等）。似乎只有通過這樣的“公開”環(huán)節(jié)才能證明自己的行為就是“公平、公正”的，至于招投標(biāo)雙方是否建立在“誠實(shí)信用”的基礎(chǔ)上，一時(shí)誰也難以說清。

（七）招投標(biāo)的目的

《中華人民共和國招投標(biāo)法》（以下簡稱《招投標(biāo)法》）主要是為了“在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料的采購”。其“下列”項(xiàng)目包含“大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項(xiàng)目”；“全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目”；“使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目”。

從《招投標(biāo)法》來看，該法還是以國有資金或者國家擔(dān)保資金的基本建設(shè)投資為主，以尊崇國際慣例并與世界貿(mào)易接軌的出發(fā)點(diǎn)來規(guī)范政府或政府擔(dān)保資金的使用。在該法的實(shí)踐過程中，卻賦予了其越來越多的功能，不僅政府和國企項(xiàng)目采用公開的招投標(biāo)采購貨物或項(xiàng)目，民間資本也逐漸主動或被動的也采用公開招投標(biāo)來進(jìn)行采購。

政府和國企采用公開招投標(biāo)的目的是為了資金使用的公平、公正和社會效率的最大化；民間資本采用公開招標(biāo)的目的有些為了降低投資成本、有些為了防止企業(yè)內(nèi)部與外部的腐敗、也有些是因?yàn)榈胤讲块T的規(guī)定。

五、招投標(biāo)的現(xiàn)狀

《招投標(biāo)法》的實(shí)施已經(jīng)走過二十個(gè)年頭。當(dāng)初設(shè)立該法的原則，運(yùn)行到如今，從當(dāng)初的“公開、公平、公正、誠信”已經(jīng)變成了僅剩下“公開”二字。現(xiàn)在的政府資金必須經(jīng)過公開市場的公開招標(biāo)，仿佛只要是“公開”就可以保證“公平”、“公正”和“誠信”。而“公平、公正和誠信”更多的只是體現(xiàn)在法律文本上，與現(xiàn)實(shí)需求的距離越行越遠(yuǎn)。

（一）招標(biāo)人的責(zé)任回避

如今的招標(biāo)文件是越編越厚，注意的事項(xiàng)和內(nèi)容也是越來越多。每一個(gè)招標(biāo)代理人，只要是被招標(biāo)人在實(shí)務(wù)中發(fā)現(xiàn)的問題，總會在下一次招標(biāo)文件中加以約束。這樣不斷的輪回下去，有的招標(biāo)文件已經(jīng)脫離其招標(biāo)的真實(shí)需求。如果真要按照對等誠信的原則，這樣的招標(biāo)文件，恐怕在全球也難找到幾家公司可以滿足其要求；即使能滿足要求，其投標(biāo)報(bào)價(jià)也將是招標(biāo)方無法承受的。

出現(xiàn)這種現(xiàn)象的最主要因素，就是招標(biāo)人為了回避其自身的責(zé)任。有的是為了規(guī)避招標(biāo)人的領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，有的是為了規(guī)避其管理風(fēng)險(xiǎn)及實(shí)施過程中出現(xiàn)的責(zé)任等。

在一些政府或企業(yè)的招標(biāo)文件中，無論是建設(shè)工程還是建設(shè)工程的監(jiān)理服務(wù)等，都不難發(fā)現(xiàn)其中的許多條款嚴(yán)重超出了行業(yè)協(xié)會制定的標(biāo)準(zhǔn)合同范本內(nèi)容（雖然其內(nèi)容可以按招投標(biāo)雙方的意愿添加補(bǔ)充），但附加的內(nèi)容遠(yuǎn)遠(yuǎn)偏離了招標(biāo)對象的主要任務(wù)，也讓投標(biāo)人難以承擔(dān)；有些可能完全是招標(biāo)人將自己的管理責(zé)任進(jìn)行了強(qiáng)行轉(zhuǎn)嫁或延伸，對自己應(yīng)該控制的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行全部或大部分轉(zhuǎn)移給對方等。

招標(biāo)人這種對自身責(zé)任（風(fēng)險(xiǎn)）的回避或向?qū)Ψ睫D(zhuǎn)移，將直接導(dǎo)致招標(biāo)的標(biāo)的額增加，而達(dá)不到彼此公平的目標(biāo)、達(dá)不到經(jīng)濟(jì)最優(yōu)化的目的、也達(dá)不到減少或遏制招標(biāo)和實(shí)施過程中的腐敗行為。

（二）投標(biāo)人的誠信缺失

在上世紀(jì)九十年代中期有句民諺：“找市長不如找市場”。當(dāng)時(shí)建筑市場剛開始走向市場化，由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)開始向部分市場化過渡，整個(gè)市場還處于雙軌制的末期，于是才有了“找市長不如找市場”。《招投標(biāo)法》的實(shí)施，又出現(xiàn)了“中標(biāo)才是硬道理”的民諺，這也說明了自從《招投標(biāo)法》的開始實(shí)施，整個(gè)社會市場就開始放棄了“誠實(shí)信用”的原則。發(fā)展到了今天，招標(biāo)人和投標(biāo)人都失去了誠實(shí)信用的原則，雖然招標(biāo)人依然將《招投標(biāo)法》的八字方針嚴(yán)肅而大方的掛在開標(biāo)大廳的最醒目處！但招投標(biāo)工作的弄虛作假不僅出現(xiàn)招投標(biāo)的文件中，而且延伸到中標(biāo)后到實(shí)施階段。

對于投標(biāo)人來說，可以說是“你有政策，我有對策”。有時(shí)雖然表現(xiàn)出招投標(biāo)雙方的“貓與老鼠”的游戲，少數(shù)時(shí)候還存在著“狼狽為奸”的行為。這種游戲與行為因?yàn)樾枰?ldquo;公開”的原則，讓投標(biāo)方的作弊行為變得更加隱蔽、讓投標(biāo)人的投標(biāo)成本變得更大一些。

投標(biāo)人的誠信缺失已經(jīng)不僅僅表現(xiàn)在投標(biāo)文件的編制和業(yè)績的造假上，更表現(xiàn)在后期的履約上。如果說“中標(biāo)才是硬道理”，那么中標(biāo)之后的“賺錢才是真正的王道”。有了這些“道理”與“王道”，想讓中標(biāo)方真正按投標(biāo)文件去履約，就變成另一場游戲或博弈了。

（三）投標(biāo)人以中標(biāo)為最終目的

“中標(biāo)才是硬道理”，原出于當(dāng)時(shí)鄧小平說的那句名言“發(fā)展才是硬道理”。這句話到今天已經(jīng)在工程的招投標(biāo)過程中被用到了極致。為了能中標(biāo)，工程招投標(biāo)過程中的串標(biāo)、陪標(biāo)、買賣標(biāo)書、設(shè)置投標(biāo)限制、甚至出現(xiàn)排外企業(yè)規(guī)定，以至于時(shí)常出現(xiàn)量身定做招標(biāo)文件的現(xiàn)象。凡是可以被利用來達(dá)到控制目的為己用的一切手段在招投標(biāo)過程中都曾被使用過。

如今某些招投標(biāo)過程中，對于中小標(biāo)的項(xiàng)目（非國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目），投標(biāo)人要想能憑自己的良好業(yè)績中標(biāo)，可以說基本上靠的是偶然與巧合，與彩票抽獎(jiǎng)的概率差不多。經(jīng)常參加政府建設(shè)項(xiàng)目招投標(biāo)的人員都不難看到這種現(xiàn)象：一個(gè)幾千萬標(biāo)的的建設(shè)項(xiàng)目在開標(biāo)會上能出現(xiàn)全國各地的大型建筑企業(yè)數(shù)十家，按其企業(yè)實(shí)力，這樣項(xiàng)目的措施費(fèi)和利潤加起來可能還不夠其設(shè)置的臨時(shí)設(shè)施費(fèi)用，又怎能指望其派出可信的項(xiàng)目管理團(tuán)隊(duì)？

于是建設(shè)工程的投標(biāo)過程中，出現(xiàn)圍標(biāo)、串標(biāo)、買賣標(biāo)書等違規(guī)違紀(jì)行為屢禁不止。現(xiàn)在更是出現(xiàn)了專業(yè)投標(biāo)團(tuán)隊(duì)（手上掌握數(shù)家不同企業(yè)的授權(quán)或委托書，專門從事投標(biāo)工作），其目的就是為了中標(biāo)，中標(biāo)之后再將標(biāo)書出賣以獲取一定的利益。

在建筑市場一直處于低技術(shù)、低管理水平和各專業(yè)分工越來越細(xì)化的條件下，誰能中標(biāo)就代表誰擁有了利潤和財(cái)富。而社會對違反誠信的懲罰力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于其投機(jī)和違規(guī)違法的成本。這就越發(fā)導(dǎo)致企業(yè)為了追求利潤而變成不惜一切努力去為了中標(biāo)。至于中標(biāo)后如何完成項(xiàng)目的履約，投標(biāo)時(shí)暫不予以考慮（或者招標(biāo)文件不允許投標(biāo)人加以考慮）。

六、招標(biāo)、評標(biāo)與實(shí)際需求之間的差距

其實(shí)這個(gè)社會一直在與招投標(biāo)過程中的各種違法違紀(jì)行為做斗爭，這不僅表現(xiàn)在各地政府部門或企業(yè)內(nèi)部對招投標(biāo)過程的各種約束、出臺更加細(xì)致的評標(biāo)條款、如何防止招投標(biāo)過程中出現(xiàn)的腐敗行為等，更有對招投標(biāo)過程中的不良行為進(jìn)行通報(bào)和限制性懲罰。但這些只能約束那些被發(fā)現(xiàn)的個(gè)案，整個(gè)行業(yè)沒有因?yàn)橐恍┨幜P個(gè)案而得到改善，最多只是促使其招投標(biāo)行為為了規(guī)避相關(guān)約束而變得越加隱蔽和方法上的更新。

在這個(gè)社會失去誠信的大環(huán)境中，也就是說違法成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于獲取利益的機(jī)會成本時(shí)，一切違法行為也就變成了一種公然行為（僅僅為了文本或程序的合法）。

（一）公平、公正只是出現(xiàn)在招標(biāo)文件上

項(xiàng)目的招標(biāo)文件，表面上總是為了顯示公平、公正（對政府資金或政府擔(dān)保資金項(xiàng)目）。實(shí)際上其中包含了或多或少的隱含條件，這些條件有些是為了特定的機(jī)構(gòu)和企業(yè)設(shè)置的。雖然如此，在招標(biāo)過程中，依然會出現(xiàn)針對招標(biāo)文件的一一對應(yīng)式響應(yīng)的投標(biāo)文件，這也許就是所謂的公平與公正。也就是說招標(biāo)人無論如何設(shè)置投標(biāo)人條件，投標(biāo)人總能找到與招標(biāo)文件相吻合的條件的企業(yè)（哪怕不惜萬里之遙去獲取一家遠(yuǎn)方企業(yè)的授權(quán)）來加以應(yīng)對。

現(xiàn)在的企業(yè)把一切經(jīng)營力量的主要部分都投入到投標(biāo)工作中，對企業(yè)的真正業(yè)績并不十分關(guān)注，更別說企業(yè)的自有知識產(chǎn)權(quán)了。只有當(dāng)企業(yè)做到一定規(guī)模之后才想起來要積累企業(yè)自身的業(yè)績。這個(gè)社會給企業(yè)的機(jī)遇總是大企業(yè)超過中小企業(yè)，國有企業(yè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于私有企業(yè)。

雖然招標(biāo)文件中對潛在投標(biāo)人的資本來源、企業(yè)業(yè)績、信譽(yù)等一視同仁，在現(xiàn)實(shí)中有些業(yè)績和信譽(yù)是普通私企難以企及的，尤其是關(guān)于一些重特大的工程項(xiàng)目。這里的公平和公正只能說沒有違反《招投標(biāo)法》和地方法規(guī)的約定，其內(nèi)部約束條件已經(jīng)超出了商業(yè)上的公平、公正原則。

不僅如此，在招標(biāo)過程中，招標(biāo)人通過評標(biāo)對潛在中標(biāo)人的各種嚴(yán)格審查和挑剔，使得一些非“關(guān)系戶”企業(yè)很難在招投標(biāo)中通過自己的實(shí)力勝出。

招標(biāo)文件上的公平、公正，并不代表評標(biāo)過程的一視同仁。即使招標(biāo)人表面上不能強(qiáng)加干涉評標(biāo)過程，在招標(biāo)文件上也沒有出現(xiàn)歧視性的限制條件，在現(xiàn)實(shí)中依然難以做到招標(biāo)過程的公平和公正。

（二）誠信只建立在投標(biāo)文件的文本上

在招標(biāo)人對潛在投標(biāo)人的各種設(shè)限的條件下，其目的雖然是為了挑選一些對項(xiàng)目實(shí)施有實(shí)力、有能力的潛在中標(biāo)人；似乎還有一些招標(biāo)人試圖通過招標(biāo)文件的設(shè)置來達(dá)到廉價(jià)或?qū)⑼顿Y降到最低、質(zhì)量達(dá)到最好的目的；一般招標(biāo)人也是希望以常規(guī)的價(jià)格來獲取高品質(zhì)的產(chǎn)品。

在現(xiàn)實(shí)投標(biāo)過程中，企業(yè)（投標(biāo)人有時(shí)是自然人，按照法律程序以法人身份出現(xiàn)）為了響應(yīng)招標(biāo)文件的條件，對比其要求，一條條、一款款的對應(yīng)著，甚至不惜做一些不容易被辨認(rèn)的虛假信息來應(yīng)對招標(biāo)文件的限制。對于招標(biāo)人提出的各種條件，投標(biāo)人從不去考慮在中標(biāo)后是否能夠履約，更不會考慮一旦不能履約所承擔(dān)的責(zé)任和損失。企業(yè)投標(biāo)文件的編制，也不是真正意義上能夠反映企業(yè)真實(shí)管理水平和真實(shí)業(yè)績的展示。而是由企業(yè)的招標(biāo)機(jī)構(gòu)依據(jù)招標(biāo)文件的約束條件，為了滿足其評標(biāo)條件而盡一切努力去提高評標(biāo)分值的半格式化文本。

在建設(shè)工程項(xiàng)目的施工、監(jiān)理等投標(biāo)人的標(biāo)書編制與實(shí)際擬派遣的項(xiàng)目機(jī)構(gòu)，從人員到技術(shù)管理水平，基本上沒有相連的關(guān)系，其項(xiàng)目實(shí)施者的財(cái)務(wù)水平和啟動資本則更加難以明確。有些投標(biāo)文件中項(xiàng)目的主要負(fù)責(zé)人的業(yè)績也只是存在于文本上，而與實(shí)際情況大相徑庭，這是社會的一個(gè)普遍共識（掛證的后遺癥）。招標(biāo)人評定的投標(biāo)人的技術(shù)標(biāo)僅僅是一個(gè)企業(yè)或者一個(gè)投標(biāo)人授意的為了迎合招標(biāo)人意圖的一個(gè)最漂亮的文本，不具有真正意義上的守約條件，更達(dá)不到履約與“誠實(shí)守信”的基本原則。

七、招投標(biāo)的發(fā)展趨勢

無論《招投標(biāo)法》是否已經(jīng)過時(shí)，或需要修改、如何修改等？其結(jié)果都難以改變現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)環(huán)境中的招投標(biāo)怪象。

招投標(biāo)過程中的貓捉老鼠的游戲都會一直延續(xù)下去，而且隨著實(shí)踐的深入，其游戲的手法也在不斷的進(jìn)化中，有時(shí)變成貓逮老鼠，有時(shí)成為貓鼠一家。

在整個(gè)社會失去誠實(shí)守信的基礎(chǔ)上，一些招投標(biāo)過程的所謂“公開、公平、公正、誠信”的原則，也只是存在于法律文本上的文字游戲而已。如果沒有“公開”二字，整個(gè)招投標(biāo)的過程可能更趨黑箱作業(yè)化。

只有一個(gè)“公平”、“公正”的法治社會才會還給社會一個(gè)誠信的環(huán)境；只有社會有了“誠實(shí)守信”的基本條件，這個(gè)社會的一切活動才可能杜絕或逐漸減少類似“貓捉老鼠”的游戲。

來源：網(wǎng)絡(luò)

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